Основатели, участники и порядок создания акционерного общества
Основателями и участниками акционерного общества могут быть физические и юридические лица, которые согласно ст. 2 Закона Украины "О предпринимательстве" и другими законодательными актами могут быть субъектами предпринимательской деятельности. Относительно акционерных обществ, то их круг определен статьями 3 и 26 Закона Украины "О хозяйственных обществах". Статья 26 специально устанавливает функции основателей и тем самым отмежевывает этих лица от участников. Основателями являются лица, которые выполняют предусмотренные законом действия относительно учреждения общества. Основная особенность их правового статуса заключается в том, что они несут ответственность как перед теми, кто подписался на акции, так и перед третьими лицами за обязательствами, которые возникли к регистрации общества.
Участники - это лица, которые исполняют обязанности подписчиков на акции перед обществом основателей и акционеров перед акционерным обществом.
Граждане Украины могут быть основателями и участниками акционерных обществ согласно правилу "кроме случаев, предусмотренных законодательными актами Украины", т.е. если они не имеют ограничений предпринимательской правосубъектности согласно ст. 2 Закона Украины "О предпринимательстве", ст. 16 Закона Украины "О государственной службе" и др.
Согласно указанному правилу основателями и участниками акционерных обществ могут быть лица без гражданства; относительно иностранных граждан действует Закон Украины "О режиме иностранного инвестирования" и прочее законодательство об иностранных инвестициях.
Негосударственные юридические лица могут быть основателями акционерных обществ практически без ограничений, если их уставами (положениями) не установлен запреты заниматься предпринимательской деятельностью.
Государственные юридические лица (учреждения, организации) могут быть основателями и участниками акционерных обществ по принципу "ком разрешено" ("разрешительный принцип"). Основателями акционерных обществ:
- разрешено быть подведомственным Кабинета Министров Украины министерствам, государственным комитетам, другим центральным органам государственной исполнительной власти, которые уполномоченные управлять имуществом общегосударственной собственности.
- это областные государственные администрации, которые могут быть основателями акционерных обществ (со стороны владельца) на базе коммунальной собственности.
- держателями акций, которые являются государственной собственностью, определены органы приватизации - Фонд государственного имущества Украины, его региональные отделения и представительства.
Государственные предприятия согласно Декрету Кабинета Министров Украины "Об упорядочении деятельности субъектов предпринимательской деятельности, созданных с участием государственных предприятий" от 31 декабря 1992 г. непосредственно не могут быть основателями акционерных обществ (кроме банков).
Иностранные юридические лица, международные организации могут быть основателями и участниками обществ наравне с украинскими юридическими лицами (согласно законодательству об иностранных инвестициях).
Создание акционерного общества полагается на основателей, которые имеют в связи с этим специальную учредительскую компетенцию (статьи 26, 30, 31 и 35 Закона Украины "О хозяйственных обществах"). Процесс создания акционерного общества - это ряд последовательных стадий, предусмотренных законом.
Первая стадия предусматривает учреждение физическими и/или юридическими лицами простого общества для создания акционерного общества.: Это субъект права, который не имеет прав юридического лица/Общество возникает и действует в форме договора о совместной деятельности относительно создания акционерного общества Договор заключают основатели общества в письменной форме. Содержанием договора является распределение функций сторон относительно учреждения акционерного общества, поэтому в нем обязательно определяются состав основателей, порядок и сроки осуществления ими соответствующих учредительских процедур, объемы ответственности каждого основателя перед подписчиками на акции и третьими лицами. В договоре целесообразно определить количество акций, которую покупает каждый основатель (согласно закону основатели в любом случае обязаны быть держателями акций на сумму не менее чем 25 процентов уставного фонда сроком не менее два года). В этом случае ответственность основателя определяется пропорционально количества его акций. За обязательствами, которые возникают к регистрации общества, основатели отвечают солидарное, т.е. независимо от того, как их ответственность урегулирована договором.
Второй стадией является регистрация выпуска ценных бумаг (акций) и информации об их эмиссии и опубликовании основателями акционерного общества (эмитентами) согласно требованиям действующего законодательства информации о выпуске акций. Содержание и порядок регистрации выпуска ценных бумаг и информации об их выпуске устанавливаются Государственной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку. В частности, согласно Положению о порядке регистрации выпуска акций предприятий и информации об их эмиссии, утвержденном приказом Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 20 сентября 1996 г. № 210 (в редакции от 12 февраля 1998 г.) в информации должны быть указанные: а) характеристика эмитента; 6) баланс, отчет о финансовых результатах и их использовании (для банков - отчет о прибылях и убытках); в) данные о членах исполнительного органа, главу совета (наблюдательного совета) общества, главу ревизионной комиссии и главного бухгалтера; г) возможные факторы риска в деловой деятельности эмитента; д) описание деловой деятельности эмитента; е) данные об эмиссии ценных бумаг; есть) перечень и результаты предыдущих эмиссий ценных бумаг; же) количество акций, которые находятся в собственности членов исполнительного органа и перечень лиц, доли которых в уставном фонде превышают В/в; з) ведомости о регистраторе; и) ведомости о депозитарии ценных бумаг; и) данные об ответственных за информацию об эмиссии ценных бумаг лиц; ї) данные о юридических лицах, которые гарантируют поступления средств эмитенту от размещения акций (в случае наличия такой гарантии); и) ведомости о любых ограничениях относительно прав владения ценными бумагами.
Определенные особенности имеет эта стадия в случае создания открытых акционерных обществ в процессе корпоратизации и приватизации, которая отображено в Положении о порядке регистрации выпуска акций открытых акционерных обществ, созданных из государственных предприятий в процессе приватизации и корпоратизации, утвержденному решением ДКЦПФР от 14 апреля 2000 г. № 39. Согласно п. 2 этого Положения при выпуске акций в связи с созданием открытого акционерного общества из государственных предприятий в процессе приватизации и корпоратизации открытая продажа акций не осуществляется, информация о выпуске акций обязательной регистрации и публикации не подлежит (тем не менее ДКЦПФР осуществляет регистрацию первого выпуска таких открытых акционерных обществ).
Порядок регистрации выпуска акций закрытыми акционерными обществами регулирует Положение о порядке регистрации выпуска акций закрытыми акционерными обществами, утвержденное решениям ДКЦПФР от 12 февраля 1998 г. № 41.
Третьей стадией является открытая подписка на акции, которую организуют основатели. Эта стадия предусматривает осуществление ряда юридических действий, содержание которых определено ст. С Закона Украины "О хозяйственных обществах", статьями 6 и 7 Закона Украины "О ценных бумагах и фондовой бирже". Срок открытой подписки на акции не может превышать 6 месяцев.
Лица, которые желают приобретать акции, должны внести на счет основателей не меньше 10 процентов стоимости акций, на которые они подписались, после чего основатели выдают им письменное обязательство о продаже соответствующего количества акций.
После истечения указанного в сообщении срока подписка прекращается. Если к тому времени не удалось покрыть подпиской 60 процентов акций, акционерное общество считается не основанным. Лицам, которые подписались на акции, возвращают внесенные ими суммы или другое имущество не позднее как через 30 дней. За невыполнение этого обязательства основатели несут солидарную ответственность.
В случае если подписка на акции превышает размер уставного фонда, основатели могут отвергать лишнюю подписку, если это предусмотрено условиями выпуска. Отказ в подписке проводится согласно перечню подписчиков из конца перечня.
Если общество закрыто, акции распространяются между основателями.
Четвертой стадией есть учредительное собрание, которое их должны провести основатели не позднее двух месяцев с момента истечения подписки на акции. Пропуск срока может привести к аннулированию создания общества, и лицо, которое подписалось на акции, имеет право после этого срока требовать возвращения уплаченной ею части стоимости акций.
Учредительное собрание - это орган, к компетенции которого входит создание общества. Поэтому они должны быть правомочными. Такими признаются сборы при участии лица, которые подписались более как на 60 процентов акций, на которые проведена подписка. Если из-за отсутствия кворума учредительное собрание не состоялось, на протяжении двух недель созывается повторное собрание, но снова же таки для учреждения общества, и на них должен быть кворум. Если и при повторном созыве учредительного собрания не будет обеспечен кворум, акционерное общество считается таким, что не состоялось.
Правомочное учредительное собрание осуществляло юридические акты относительно создания общества путем голосования по принципу: "одна акция - один голос". Это такие действия, как принятие решения о создании акционерного общества; утверждение устава общества; избрание ради акционерного общества (наблюдательного совета), исполнительного (правление) и контролирующего (ревизионная комиссия) органов; принятие решения о создании дочерних предприятий, филиалов, представительств. Решение по этим вопросам, а также относительно предоставления льгот основателям за счет акционерного общества должны быть принятые квалифицированной (3/4) большинством голосов. Учредительное собрание решало также другие, связанные с учредительством вопроса: принимают или отвергают предложение о подписке на акции, которые превышает количество акций, на которые была объявлена подписка; уменьшают размер уставного фонда в случаях, когда в установленный срок подпиской на акции покрытая не вся необходимая сумма, указанная в сообщении; утверждают оценки вкладов в натуральной форме; решают вопросы об одобрении соглашений, заключенных основателями к созданию акционерного общества и т.п.. Другие вопросы компетенции учредительного собрания определяют учредительные документы.
Пятой стадией учреждения является государственная регистрация акционерного общества, которая осуществляется за процедурой, установленной для государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности.